司法實(shí)踐中，由于證券領(lǐng)域具備的大規(guī)模資金融合優(yōu)勢，以及自身的風(fēng)險性、超前性特點(diǎn)，而成為投機(jī)斂財者的圍獵場，某些犯罪分子利用“非實(shí)名但實(shí)際控制”的交易賬戶實(shí)施諸如內(nèi)幕交易、操縱證券市場、利用未公開信息交易等行為，造成大量資金損失。對此，筆者認(rèn)為，準(zhǔn)確認(rèn)定“實(shí)際控制賬戶”，是查證此類犯罪的關(guān)鍵因素。

　　2019年“兩高”《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》第5條強(qiáng)調(diào)以“交易決策權(quán)”作為“實(shí)際控制賬戶”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并列舉了五種情形：一是行為人以自己名義開戶并使用的實(shí)名賬戶；二是行為人向賬戶轉(zhuǎn)入或者從賬戶轉(zhuǎn)出資金，并承擔(dān)實(shí)際損益的他人賬戶；三是行為人通過上述以外的方式管理、支配或者使用的他人賬戶；四是行為人通過投資關(guān)系、協(xié)議等方式對賬戶內(nèi)資產(chǎn)行使交易決策權(quán)的他人賬戶；五是其他有證據(jù)證明行為人具有交易決策權(quán)的賬戶。由此可見，需要司法機(jī)關(guān)證實(shí)犯罪分子對涉案賬戶有管理、使用和處分的權(quán)利，主要體現(xiàn)在“買”和“賣”的絕對控制權(quán)，即“交易決策權(quán)”。

　　“實(shí)際控制賬戶”交易的特點(diǎn)?！皩?shí)際控制賬戶”的證券交易賬戶，一般是指非本人實(shí)名注冊登記，但由其實(shí)際控制的證券交易賬戶。證券類犯罪嫌疑人大多數(shù)是熟悉證券業(yè)務(wù)和證券法律的“行家”，具有較高的文化程度和專業(yè)能力，其為逃避監(jiān)管，往往不會使用自己的真實(shí)身份，而采用多種手段掩飾其實(shí)際控制的證券賬戶。實(shí)踐中，“實(shí)際控制賬戶”的證券交易主要具有以下五個特點(diǎn)：第一，非本人交易賬戶。通常借用親友、員工或者配資人的配資賬戶進(jìn)行交易，而不使用本人實(shí)名注冊的證券賬戶進(jìn)行交易。第二，臨時性交易人員。通常雇用無固定工作期限、隨機(jī)聘用隨時可以辭退的臨時工作人員進(jìn)行操作，而較少使用長期固定的從業(yè)人員。第三，即時性交易工具。使用非實(shí)名認(rèn)證的即時通信軟件下達(dá)交易指令，該通信軟件通常具有如“閱后即焚”般自動刪除聊天記錄的功能。第四，無痕式交易方式。通常使用一個證券賬戶與一臺筆記本電腦、一張無線網(wǎng)卡相匹配，且每隔一段時間更換電腦設(shè)備及無線網(wǎng)卡，在交易方式上實(shí)行物理性隔離，避免關(guān)聯(lián)留痕。第五，流動性交易地點(diǎn)。交易地點(diǎn)通常采用隔一段時間換一個地方的方式，具有極強(qiáng)的流動性。

　　因“實(shí)際控制賬戶”的證券交易具有上述特點(diǎn)，犯罪嫌疑人在案發(fā)后往往辯解，相關(guān)賬戶并非自己實(shí)控，或僅為代保管或曾出借給他人，該他人通常難以找到予以復(fù)核。而且，由于調(diào)查處理時間往往較長，相關(guān)證據(jù)較易被銷毀，再加之隱蔽操作等規(guī)避措施，導(dǎo)致犯罪嫌疑人與賬戶之間的對應(yīng)關(guān)系更為復(fù)雜，增加了偵破案件的難度。

　　“實(shí)際控制賬戶”的認(rèn)定。因證券犯罪的數(shù)據(jù)化、智能化特點(diǎn)，犯罪嫌疑人與賬戶之間的對應(yīng)關(guān)系較難確定，犯罪中不易被發(fā)現(xiàn)且犯罪后較難查證。“實(shí)際控制賬戶”的認(rèn)定作為證券類犯罪定案的關(guān)鍵因素，一般會存在下單的MAC地址與IP地址具有高度一致性、連貫性等特點(diǎn)，犯罪嫌疑人交易產(chǎn)品的相似度、交易方向和頻率高度趨同，互聯(lián)網(wǎng)訪問軌跡高度重合，再加以相關(guān)證人證言的印證，從而能夠排除其他巧合性證券交易。

　　查證MAC地址。MAC地址是媒體存取控制地址，也稱物理地址或硬件地址，是由網(wǎng)絡(luò)設(shè)備制造商生產(chǎn)時燒錄在網(wǎng)卡的EPROM（一種閃存芯片），用來確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備位置的地址。如果撇開技術(shù)水平極高的黑客修改，則MAC地址在網(wǎng)絡(luò)中屬獨(dú)一無二的存在。形象地說，MAC地址如同公民身份號碼，具有唯一性。因此，查證證券犯罪時，如果若干個證券賬戶下單的MAC地址頻繁交叉、高度關(guān)聯(lián)，則可以證實(shí)這些證券賬戶均是被同一實(shí)際控制者操控，即該操控者使用的是同一張網(wǎng)卡進(jìn)行頻繁下單。此外，通過高科技手段可以做到MAC虛擬地址的同一性，對此，可與證券公司簽訂協(xié)議，通過提供前綴名（擴(kuò)展名），向證券公司詢問并鎖定操控對象。

　　查證IP地址。IP地址是網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)的協(xié)議，即計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)相互連接進(jìn)行通信而設(shè)計的協(xié)議。IP地址相同，實(shí)際是指兩臺電腦的IP地址在同一網(wǎng)段內(nèi)。因此，在查證時，如果IP地址多次頻繁相同，則這些電腦都在同一個區(qū)域被使用。如果說某些證券賬戶在交易期間的IP地址也存在多次定位到某市區(qū)某一處，則可以證實(shí)這些證券賬戶系被同一人操控。如果偶爾位于某一處可能存在某種巧合，但多日多時段頻繁位于某一處，則已經(jīng)可以具有排他性。

　　查證交易地點(diǎn)。由于證券犯罪一般先是由證監(jiān)會立案調(diào)查，再由公安機(jī)關(guān)立案偵查，為避免因調(diào)查手段受限，大量的證據(jù)無法及時固定可能會遭到刪除、毀滅，公安機(jī)關(guān)可以提前介入，通過搜查、扣押、現(xiàn)場勘查等措施固定交易地點(diǎn)證據(jù)。這些客觀的交易地點(diǎn)，與操盤團(tuán)隊成員的陳述，及上述IP地址的位置，租賃或者購房合同，通常能夠形成同一性。

　　查證證券和資金賬戶、身份關(guān)系。由于一個證券賬戶配有一個銀行賬戶，因此，可以對這些銀行賬戶查證，查清資金進(jìn)出是否具有大額異常性、是否存在交叉異常性，來源或去向是否流經(jīng)同一個關(guān)聯(lián)賬戶組，資金最終由誰使用等，同時需要對證券和資金賬戶持有人進(jìn)行查證，通過賬戶持有人的身份關(guān)系，可以確認(rèn)持有人是否具備交易證券的合理性，相互之間是否具有關(guān)聯(lián)性，并進(jìn)一步取得他們的指認(rèn)，同時排除是否存在借用關(guān)系。

　　查證微信等通信軟件和行動軌跡。一般交易過程都會通過通信軟件下達(dá)指令，對于聊天記錄、通話記錄、往來郵件要及時予以固定，且通常交易時間點(diǎn)會與內(nèi)幕信息的獲取和公告的時間段，或者股價拉漲之前的時間段相互契合，而通過對犯罪嫌疑人的行動軌跡的查證，一定程度上亦能反映出其對賬戶的實(shí)際控制。

　　綜上，證券領(lǐng)域犯罪有其特殊性，有更多的客觀性證據(jù)可查，而“實(shí)際控制賬戶”的認(rèn)定將是決定罪名是否成立的關(guān)鍵，查證過程要多措并舉，注意早期客觀性證據(jù)的收集，以及涉案人辯解的前后一致性，盡可能多地利用客觀性證據(jù)證明案件事實(shí)。

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